Договорные споры — споры, вытекающие из договорных обязательств, сторонами которых могут быть компании, индивидуальные предприниматели, граждане. Неприятным «бонусом» пандемии явилось повсеместное нарушение договорных обязательств. Кто-то умышленно решил воспользоваться ситуацией, а кто-то по объективным причинам не смог выйти «сухим» из кризиса.
Досудебное урегулирование споров — предпосылки и перспективы развития
Вам не заплатил арендатор? Вы не смогли поставить товар, или выполнить договор подряда?
Вам необходимы деньги для погашения кредита, и вы настоятельно пытаетесь получить их от должников? Кризис на то и кризис, что он парализует работу многих участников рынка, и чем быстрее будут найдены выходы, тем быстрее будет сниматься эта всеобщая кома делового оборота.
Следовательно, нужно найти самые эффективные пути. И в этом заинтересованы все! Потому что тот, кто должен вам, с высокой степенью вероятности сам не получил своевременно средства.
Существует два варианта решения проблем: до и после обращения в суд. «До» – это значит миновать дорогую длительную процедуру, исход которой не всегда очевиден. В 2019 году, например, доля неудовлетворенных исков по договорам или об их неисполнении варьировалась от 20% до 30% от всех рассмотренных арбитражных дел. Срок судебного разбирательства по делу в среднем составлял 6-8 месяцев. Это до пандемии. Сколько времени это займет в сегодняшней реальности, трудно даже представить.
Сейчас самое время договариваться, хотя бы потому, что это выгодно всем. Затраты на правосудие существенны. Государственная пошлина, подготовка доказательств, расходы на юристов. Но самый главный невосполнимый ресурс, который вы теряете, – это время. Время, в течение которого вы заморозите сумму спора. Имеются и иные неочевидные последствия судебных тяжб, в частности, ограничения для признания требований для целей налогообложения, или невозможность применения факторинга.
В России отсутствует культура мирного разрешения споров, в то время как в Англии, например, подавляющее количество конфликтов разрешается в досудебном порядке. Российское юридическое образование не ориентирует будущих юристов на мирное урегулирование спора. Мы просто не привыкли мириться.
Вместе с тем, институт мирового соглашения существовал в Арбитражно-процессуальном кодексе (АПК РФ) всегда, а в июле 2019 года в главу 15 АПК РФ были внесены изменения, посвященные примирению сторон без участия суда.
Судебные переговоры
Переговоры (статья 138.3) подразумевают попытку сторон договориться об устраивающем обе стороны решении конфликта самостоятельно без участия суда. На время их проведения судебное заседание откладывается, сторонам дается время определить порядок проведения переговоров и прийти к варианту прекращения дела. Если участники переговоров придут к компромиссному решению, это сократит срок разбирательства и сэкономит затраты на оплату государственной пошлины.
Медиация — усовершенствование процедуры
В отличие от переговоров медиация (статья 138.4) подразумевает участие третьей стороны – медиатора, согласованного сторонами. Но, медиатор жестко ограничен сроками (по общему правилу – не более 60 дней на процедуру медиации) и не выносит решение, а побуждает стороны заключить медиативное соглашение, которое подписывается спорящими сторонами в добровольном порядке и после подписания принимает силу обязательства для каждой из сторон. А при удостоверении его нотариусом – и силу исполнительного листа.
Судебное примирение — новые возможности
Судебное примирение (статья 138.5) схоже с процедурой медиации, но задача судебного примирителя, которым является судья в отставке, – сблизить позиции сторон, найти для них взаимоприемлемое решение. Суд по факту работы примирителя выносит решение, основываясь, в том числе на его мнении. В январе 2020 года Верховный суд утвердил регламент проведения судебного примирения и составил список потенциальных примирителей из числа судей в отставке (пока около 350 человек).
Все эти процедуры (за исключением медиации) применяются тогда, когда спор уже передан в суд, и их цель – побудить стороны прекратить спор без участия суда и согласиться на заключение мирового соглашения.
В 2019 году по статистике Верховного суда РФ году только 2,66 % арбитражных дел по экономическим спорам окончилось мировым соглашением (в 2018 году – 2,56%). По сравнению с показателями зарубежных стран российские показатели невелики.
Представляется, что указанные нововведения сами по себе не позволят существенно изменить статистику мирного разрешения судебных дел. Более того, применение новых статей АПК РФ может использоваться для затягивания судебного процесса, что встречается в практике довольно часто. Основной аргумент в пользу данного предположения – относительная дешевизна судебного процесса. Пока взыскание судебных расходов не будет производиться с проигравшей стороны в полном объеме, т.е. в полной сумме средств, затраченных на юридическое сопровождение разбирательства, включая гонорар успеха, ожидать сокращения количества судебных споров не приходится. Всем известно, что в странах, где судиться крайне дорого, многие конфликтные ситуации разрешаются без обращения в суд.
Судебный спор — очевидные и неочевидные проблемы для сторон?
Их несколько, и главную здесь выделить нельзя.
Финансовые расходы
Кроме оплаты пошлины за подачу иска, требуется профессиональное юридическое сопровождение. Статья 59 АПК РФ оговаривает, что помимо директора быть представителем в арбитражном суде может лицо, имеющее юридическое образование, то есть без юриста уже не обойтись. Как и без его вознаграждения. Кроме того, с проигравшей стороны взыскиваются судебные расходы, понесенные другим участником спора.
Временные затраты
Сроки разбирательства тоже влияют на экономику предприятия: каждый день до вступления судебного акта в законную силу исключает из оборота сумму, в которую оценен иск. Если контрагент не платит по договору, а спор передан суду, то пока истец не получит исполнительный лист и не взыщет присужденное, у него лишь растут расходы. Он практически кредитует ответчика, и чем дольше длится суд, тем дольше пользуется этими деньгами ответчик, а не истец.
Риск проигрыша
Как бы не был уверен истец в своей позиции по делу, часто эмоции мешают правильно оценить обстоятельства дела. И итоговое решение суда может неприятно удивить, хотя, казалось бы, все были уверены в своей правоте. Но нюансы в оформлении документации, фактические обстоятельства при реализации договора могут развернуть процесс на сто восемьдесят градусов.
Проблемы исполнения
Наличие исполнительного листа не дает 100% гарантии получения присужденного от контрагента. Сознательно или в силу обстоятельств проигравшей стороне просто нечем будет исполнить решение: пустые счета, вывезенное оборудование – таких примеров сотни.
В итоге суды затягиваются, расходы по ним растут, а спорное обязательство или его исполнение остается замороженным на долгий период.
Кроме того, не стоит забывать, что судебный спор негативно влияет на финансовую отчетность участников спора. Так, если по итогам года у компании имеются предъявленные к ней судебные иски, и вероятность взыскания по ним превышает 50%, в финансовой отчетности в соответствии с ПБУ 8/2010 должны быть признаны оценочные обязательства, что приводит к уменьшению финансовых результатов (прибыли). У компании-истца зачастую возникает обязанность создать в отношении взыскиваемой дебиторской задолженности резерв (резерв сомнительных долгов), что также снижает финансовый результат периода. Одним словом, споры ухудшают показатели финансовой (бухгалтерской) отчетности. Кроме того, не стоит забывать и нюансы налогового учета.
Договорные споры — преимущества и возможности досудебного урегулирования
Несмотря на перечисленные выше проблемы, сопровождающие процесс судебного разрешения споров, стороны не часто прибегают к досудебному урегулированию хозяйственных конфликтов. Как правило, в досудебном порядке разрешаются несложные ситуации, когда перспективы рассмотрения дела судом очевидны для сторон, и повода для оспаривания требований не имеется. В основном это обязательства, вытекающие из договоров купли-продажи, поставки, перевозки и т.д. Официальной общей статистики по досудебному урегулированию конфликтов нет. Данные о досудебной медиации коммерческих споров не демонстрируют ее активное применение в России. И несмотря на экономическую целесообразность мирного разрешения спора без обращения в суд или на ранней стадии судебного производства, сторонам довольно часто не удается найти взаимоприемлемое решение в ходе конфликта. И бывают случаи, когда сторона, инициирующая спор и понесшая затраты на юристов, не получает удовлетворения своих притязаний, суд ей отказывает.
Например, не так давно в неоднозначной спорной ситуации торговая компания, принадлежащая иностранному инвестору, была готова урегулировать конфликт со своим арендодателем, не доводя дело до суда. При этом арендодателю была предложена денежная компенсация. Дело касалось прекращения договора аренды. Однако, компания-арендодатель, не желая искать компромиссное решение, настаивала на полном удовлетворении своих требований. Спор был передан в суд. Юристы BLCONS GROUP успешно защитили интересы клиента (арендатора): после многочисленных судебных заседаний клиент не только сохранил свои деньги, но с арендодателя дополнительно были взысканы проценты за пользование денежными средствами и судебные расходы, включая стоимость услуг BLCONS GROUP. А компания-арендодатель не только не получила ничего, но и понесла финансовые потери, в том числе на оплату представлявших ее юристов. И это не единственный случай в нашей практике, когда отказавшаяся договариваться в спорной ситуации сторона, желающая получить удовлетворение своих денежных притязаний, не получила в итоге ничего, кроме финансовых и временных потерь.
Однако, в период резкого ухудшения экономической ситуации, снижения финансовых показателей деятельности большинства предприятий и необходимости выживать, применяемый ранее подход к разрешению договорных конфликтов может измениться. Уже сегодня очевидно, что одним из последствий пандемии станет рост числа споров между контрагентами: имеются нарушенные сроки поставок, работ, оплаты, отдельной строкой – проблемы арендаторов и арендодателей. Возрастание количества судебных дел неизбежно приведет к увеличению сроков разбирательства, а, учитывая чрезвычайность и всеобъемлемость ситуации с распространением коронавирусной инфекции, сложно предугадать, какой подход будут применять судьи при рассмотрении споров, так или иначе связанных с последствиями пандемии. Поэтому сторонам следует задуматься, стоит ли доводить спор до суда.
Досудебные переговоры — содействие и консалтинг
Переговоры являются цивилизованным способом решения спорной ситуации. Безусловно важным условием успеха в переговорном процессе является качественная подготовка к нему и аргументированная позиция. Во многих случаях к таким переговорам привлекаются юристы консалтинговых компаний, имеющих успешный опыт ведения судебных коммерческих споров, но не специализирующиеся исключительно на судебном представительстве, а обладающие широкими компетенциями. Они оценивают результат своей работы исходя из совокупности всех выгод клиента, учитывают не только юридические аспекты, но и последствия для финансового учета, налогообложения. Это позволяет, применяя разнообразные правовые конструкции и используя принцип свободы договоров, снижать негативное влияние спорной ситуации на деятельность компании.
Зачастую участнику конфликта сложно объективно проанализировать свои аргументы в совокупности всех доказательств, и это приводит к необоснованной или ошибочной позиции. Когда клиент обращается в консалтинговую компанию для подготовки к переговорам, проводится независимая правовая оценка конкретной ситуации и перспектив ее разрешения в суде. На этом этапе юристы определяют сильные аргументы для переговоров с контрагентом, а также контрдоводы в отношении обстоятельств, которые может использовать другая сторона спора. Сильная правовая позиция делает возможным предложить для обсуждения такие условия, которые будут способствовать мирному урегулированию конфликта. Как показывает практика, участие в переговорном процессе внешних консультантов способствует диалогу конфликтующих сторон.
Хочется отметить, что, например, в Англии при отказе одной из сторон от процедуры примирения с такого участника могут быть взысканы судебные расходы проигравшей стороны, даже если решение принято в его пользу. И при распределении судебных расходов суд в Англии учитывает действия сторон, направленные на мирное урегулирование конфликта. Российские судьи при рассмотрении вопроса о распределении судебных расходов оценивают поведение сторон в ходе судебного процесса (злоупотребление правом, затягивание процесса). И, вероятно, в скором будущем также будут учитывать и досудебное поведение сторон и их действия по примирению.
Вероятно, именно сложная экономическая ситуация, а также чрезвычайность мер, принимаемых в связи с COVID-19, изменят отношение к процессу досудебных переговоров. Для бизнеса появились дополнительные экономически обоснованные причины предпринимать действенные меры по досудебному урегулированию своих конфликтов. Решение спора между организациями во внесудебном порядке, как минимум, экономит деньги, время, но более того – дает шанс сторонам сохранить деловые отношения.
Авторы статьи
Екатерина Литау
Мария Стригалева
