Этап переговоров по сделкам M&A имеет ключевую роль в структурировании самой сделки. На указанной стадии каждая из сторон понимает и определяет для себя перспективы дальнейшего сотрудничества. M&A сделки не должны рассматриваться как интерес только одной из сторон сделки. Интерес должен быть у обеих сторон, и недобросовестность в таких вопросах приводит к неблагоприятным исходам.
По общему правилу стороны переговоров не отвечают за то, что финальное соглашение не достигнуто (п. 1 ст. 434.1. ГК РФ). Однако, закон обязывает стороны при вступлении в переговоры действовать добросовестно (п. 2 ст. 434.1. ГК РФ).
Что может являться недобросовестным поведением в рамках переговорного процесса?
Наиболее частыми примерами являются:
- предоставление неполной и неточной информации;
- ведение переговоров с иными потенциальными приобретателями, о которых намеренно умалчивает продавец;
- уклонение от ведения переговоров и их внезапное прекращение.
Однако, для защиты своих интересов в результате срыва переговорного процесса и предъявления убытков к стороне, сорвавшей переговоры, недостаточного простого указания на вышеуказанные причины.
Верховный Суд РФ в своем определении от 29.01.2020 по делу № А40-98757/2018 указал, что в отсутствие письменной договоренности сторон об ином, если одна из сторон одновременно ведет переговоры с несколькими потенциальными контрагентами по сделке, ее поведение не является недобросовестным, и у такой стороны отсутствует обязанность уведомлять другую сторону о ведении параллельных переговоров.
Иными словами, если сторона сделки не заверила другую сторону об отсутствии других потенциальных контрагентов, переговоры с другим лицом не являются недобросовестным поведением.
При вступлении в переговоры с потенциальным контрагентом в рамках сделок M&A рекомендуется составлять документ, который бы зафиксировал «эксклюзивность» указанных переговоров, чтобы обезопасить себя от некорректного поведения другой стороны.
Как защищаться?
Подписание соглашения о намерениях
Наиболее распространенным документом в M&A практике является соглашение о намерениях (п. 5 ст. 434.1. ГК РФ), где можно закрепить порядок проведения переговоров, порядок несения расходов по заключению сделки, а также установить ответственность за срыв переговоров и иные условия, вытекающие из существа переговоров.
Заверение об обстоятельствах
Дополнительным способом защиты в переговорном процессе служит Заверение об обстоятельствах (п. 1 ст. 431.2. ГК РФ), которое может включать в себя обязательства сторон представлять достоверные сведения как до, так и после заключения сделки. Заключение такого рода соглашений позволяет стороне защитить свои права и возместить убытки, возникшие вследствие недобросовестного поведения контрагента в переговорах.
Особенности применения мер защиты
Предположение о том, что недостоверность заверения могут быть устранены, не является основанием для отказа в иске о взыскании убытков, вызванных таким заверением. Определение Верховного Суда РФ от 10.08.2023 по делу № А40-167835/2021.
Покупатель, ссылаясь на недостоверность заверений об обстоятельствах по договору продажи доли в уставном капитале общества, потребовал взыскать неустойку с продавцов. Основанием послужил факт аннулирования лицензии, выданной обществу как участнику рынка ценных бумаг. Данное событие произошло уже после заключения договора о продаже доли. Продавцы же, заключая сделку, заверили, что общество будет являться профучастником и будет вправе работать на основании лицензии ЦБ, и, опротестовывая позицию покупателя, утверждали, что решение об аннулировании лицензии может быть оспорено в суде.
Суд указал, что предположения относительно возможного исхода судебного разбирательства, не могли служить основанием для отказа в удовлетворении требований покупателя.
Отсутствие должной осмотрительности стороны, получившей заверения, не является основанием для отказа в иске, если она действительно не знала о ложности данных ей заверений. Определение Верховного Суда РФ от 26.07.2024 по делу № А40-79027/2022.
Компания потребовала взыскать убытки и уменьшить цену договора, ссылаясь на недостоверность заверений об имущественном положении приобретаемого общества.
Суд указал, что если заверение являлось заведомо ложным, то предоставившая такое заверение сторона отвечает даже в ситуации, когда другая сторона проявила неосмотрительность и сама не выявила недостоверность.
Иными словами, упущенная возможность установить ложность заверений сама по себе не является препятствием для обращения за судебной защитой.
Однако, если получатель заверений заведомо знает о ложности информации, то он не вправе предъявлять какие-либо требования.
Опыт BLCONS GROUP
Юристы BLCONS GROUP уделяют особое внимание оценке заверений, которые предоставляются сторонами в ходе переговоров или при заключении сделок.
Следует отметить, что большинство спорных ситуаций, возникающих в рамках переговоров и при заключении сделок, разрешаются в досудебном порядке. Документальное подтверждение намерений и заверения сторон, высокий уровень юридической техники, использованной при определении основополагающих условий, прав и обязательств, обеспечивают возможность для мирного урегулирования спора, если одна из сторон действует не в соответствии с ранее согласованными предпосылками.
Так, при представлении интересов крупной иностранной компании в споре с российским ритейлером одежды юристам BLCONS GROUP удалось в порядке досудебного урегулирования спора добиться компенсации убытков, возникших в связи с уклонением ритейлера от ведения дальнейших переговоров и заключения контракта. Благодаря своевременному документированию нашими специалистами ранее достигнутых договоренностей сторон относительно правил ведения переговоров между сторонами, положение Клиента было восстановлено до состояния, существовавшего до начала переговоров.